Немецкая модель корпоративного управления значительно отличается от англо-американской и японской моделей, хотя и имеет некоторые сходные черты с японской моделью.

Акционерный капитал немецких компаний является в высшей мере сконцентрированным. По данным конца 1980-х годов в реестрах 27 из 40 ведущих немецких компаний значился, по крайней мере, один акционер, пакет которого составлял более 10% совокупного капитала, а в большинстве случаев три наиболее крупных акционера владели в совокупности больше чем 50% акций своей компании.

Банки являются долгосрочными акционерами немецких корпораций. Подобно японской модели представители банков избираются в совет директоров. Тем не менее, в отличие от японской модели, где представители банков избираются в совет только в период

спада, в Германии представительство банков в совете является постоянным. Три крупнейших универсальных немецких банка играют в корпорациях основную роль, а в некоторых областях страны государственные банки являются ключевыми акционерами.

Таким образом, немецкие собственники и финансовые институты, которые руководят их капиталами, имеют более тесные деловые связи со своими компаниями, чем их американские коллеги. Как результат, они в большей мере заинтересованы в том, чтобы активно пользоваться правами собственности и принимать участие в контроле над деятельностью компании.

Немецкая модель имеет уникальные особенности, которые отличают ее от других моделей:

– двухпалатное правление, которое состоит из исполнительного (чиновники корпорации) и наблюдательного (рабочие/служащие компании и акционеры) советов;

– узаконенные ограничения прав акционеров относительно голосования, т.е. устав предприятия ограничивает число голосов, которые акционер имеет на собрании, и может не совпадать с числом акций, которыми он владеет.

Ключевые участники немецкой модели корпоративного управления – банки и корпоративные акционеры. Как и в японской модели, банк одновременно выступает и акционером, и кредитором, и эмитентом ценных бумаг, и депозитарием, и агентом, который голосует на годовом общем собрании. Корпорации также являются акционерами немецких компаний и могут иметь долгосрочные вклады в других неаффилированных корпорациях.

Немецкие законы проводят четкую границу между непосредственным управлением и надзором. Исполнительный совет в рамках этой модели подчинен наблюдательному совету. Членами последнего могут быть только независимые директора. Как и в США, в Германии независимые директора совмещают свою должность с другой деятельностью.

Значительная норма представительства служащих в составе наблюдательного совета – отличительная особенность формирования совета директоров. Однако право служащих распространяется лишь на информацию и разъяснение важнейших решений.

В Германии крепки федеральные традиции. Федеральные законы оказывают значительное влияние на корпоративное управление. Уставы акционерного общества и фондовой биржи, коммерческие правила, а также перечисленные выше правила, в которых обсуждается состав наблюдательного совета, составляют компетенцию фе-

дерального законодательства. Рынок ценных бумаг регулируется Федеральным агентством, основанным в 1995 г.

Правила раскрытия информации в Германии отличаются от принятых в США, которые считаются наиболее строгими. Так, финансовая информация сообщается раз в полгода, а не ежеквартально. В отличие от США подаются совокупные данные о вознаграждении директоров и менеджеров. Кроме того, имеются заметные отличия между немецкими и американскими стандартами финансовой отчетности.

В последнее время в Германии все чаще раздаются призывы ужесточить требования относительно раскрытия информации. Если до 1995 г. немецкие компании должны были сообщать фамилии лиц, которые владели свыше 25% акций, то после 1995 г. эта граница была снижена до 5%, что совпадает с международными стандартами.

Необходимо особо отметить ту исключительно важную роль, которую играют в странах с развитыми рынками негосударственные институты. Их деятельность формирует и развивает культуру корпоративного управления, которая цементирует общий каркас системы корпоративного управления, созданный правом. Многочисленные объединения по защите прав акционеров, центры и институты, занимающиеся независимым анализом деятельности менеджеров, подготовкой независимых директоров, выявляют проблемы корпоративных отношений (которые часто имеют весьма неочевидный характер) и в процессе их публичного обсуждения вырабатывают такие пути их решения, которые затем становятся общепринятой нормой, часто независимо от того, получают ли они закрепление в праве или нет.

Вышеуказанные уровни корпоративного управления и его институциональная основа призваны обеспечить реализацию таких основных принципов корпоративного управления, как прозрачность деятельности компании и системы ее управления, контроль над деятельностью менеджмента со стороны акционеров, соблюдение прав миноритарных акционеров, участие независимых лиц (директоров) в управлении компанией.

На основе всего вышеизложенного можно сделать вывод, что развитие акционерной собственности, сопровождавшееся отделением прав собственности от управления ею, породило проблему обеспечения контроля со стороны собственников над управляющими, в руках которых находится распоряжение собственностью, с тем, чтобы ее можно максимально эффективно использовать в интересах собственников.

Организационная модель, которая призвана решить эту проблему, защитить интересы инвесторов, согласовать интересы различных заинтересованных групп, и получила название системы корпоративного управления. В зависимости от особенностей развития эта модель приняла неодинаковые формы в разных странах.

Функционирование этой системы опирается как на законодательные нормы, утвержденные государством, так и на правила, стандарты и образцы, формируемые в результате формальных и неформальных соглашений всех заинтересованных групп.

Описанные в настоящей главе национальные модели корпоративного управления, то есть системы управления акционерными обществами, осуществляемые рыночными институтами с помощью прямых или косвенных методов, не в полной мере подходят для предприятий малого и среднего бизнеса, и требуют переосмысления.

Существующие в мире две основные модели корпоративного управления: аутсайдерская (американская) и инсайдерская (германская), в чистом виде мало подходят в качестве примера, и руководителям, а также владельцам малого и среднего бизнеса, следует хорошо подумать над структурой и формой модели управления своим предприятием.

В частности, решение задачи дробления единого предприятия на более мелкие юридически обособленные и функционально самостоятельные предприятия может помочь в повышении устойчивости и качества управления образующейся совокупности малых и средних бизнесов, объединенных единой моделью управления.

Вопросы для самоконтроля

– Что понимается под национальной моделью корпоративного управления?

– В чем сущность англо-американской модели корпоративного управления?

– Под действием каких факторов формируется национальная модель корпоративного управления?

– Какая модель корпоративного управления наименее приемлема?

– Отличительная черта, оказывающая влияние на формирование отечественной модели корпоративного управления.

– Перечислите наиболее часто применяемые модели корпоративного управления.

Глава 7. Акционерное общество и акционерная собственность

7.1. Стадия появления акционерного общества

Акционерное общество непосредственно связано с процессом накопления капитала как в масштабе национальной экономики отдельно взятой страны, так и в мировом масштабе. Процесс накопления капитала – постоянное расширение ресурсной базы воспроизводства прибыли является главным стимулом предпринимательской деятельности. Ресурсы, обеспечивающие любой производственный процесс, представлены человеческим трудом, материальными, включая природные, ценностями, деньгами во всех их формах и проявлениях, обеспечивающими обмен и движение как самих ресурсов, так и продуктов производства.

Производство зависит от потребления, как и потребление приспосабливается к постоянному обновлению производимых материальных ценностей. Производство и потребление ресурсов растут вместе с развитием человечества, поэтому процесс накопления капитала – постоянный объективный процесс, неотъемлемый от эволюции человечества.

Накопление капитала как накопление ресурсов производства и воспроизводства прибыли требует соответствующих организационных форм, позволяющих при необходимости вовлекать в производственный процесс максимальный объем доступных ресурсов. Акционерное общество появляется на той стадии развития воспроизводства, когда потенциал технической революции, демократические свободы делают необходимым аккумулирование адекватного денежного капитала, обеспечивающего бесперебойное движение и объединение труда и производственных машин, механизмов, технологий.

Акционерное общество с экономической точки зрения – инструмент накопления и концентрации денежного капитала путем объединения средств его разрозненных владельцев. Развитие форм объединения разрозненных прав собственности в единую коллективную собственность ставит вопрос об отделении непосредственных прав и функций собственника от прав и функций управления собственностью.

В акционерном обществе, особенно в открытом акционерном обществе (ОАО), происходит выделение отдельной экономической функции управления капиталом – как производственным, человеческим, так и денежным. Акционеры-собственники доверяют свои денежные капиталы управляющему, обязанному связать все необходимые ресурсы производства ради получения прибыли в виде дивидендов, являющейся целью акционеров.

Предпринимательство как деятельность, производящая прибыль, делится также на две составляющие: активную, т.е. представленную непосредственным организатором и управляющим производства, и пассивную, связанную с непосредственными собственниками денежного капитала, питающего производственный процесс. Пассивное предпринимательство зависит от активного, но при этом должно контролировать его, так как каждый владелец производственного ресурса заинтересован в получении соответствующей компенсации. Между собственниками и управляющими формируется определенный компромисс, в результате которого каждая из сторон доверяет другой, делегирует ей определенные функции и права.

7.2. Акционерная собственность

Акционерная собственность требует особых правил удовлетворения прав собственников при условии делегирования непосредственных функций управления профессиональным менеджерам. Именно так определяется стержень акционерной собственности: зашита прав собственника без оговорок относительно размеров денежного капитала, лежащего в основе его деятельности.

Акционерная собственность с экономической точки зрения – это количественная величина, суммирующая стандартные единицы прав собственности в том или ином акционерном обществе. Изначально права собственности определяются объемом денежного капитала, вложенного в производственный процесс. Однако результативность капитала, прибыль зависят от интеллектуальных затрат управляющего и природных ресурсов, используемых в производстве.

Происхождение собственности, процесс ее сохранения и приумножения определяются совокупностью факторов, учитывающих реальные затраты тех или иных ресурсов для получения прибыли. Именно поэтому в самой акционерной собственности заложен конфликт: при отделении функции собственника от функций непосредственных участников процесса производства количественная делимость прав собственности может осуществляться вне прямой связи с размером денежного капитала.

На современном этапе в развитых странах функционируют две базовые модели акционерной собственности:

– англосаксонская – 20—30% акций иммобильны, надолго оседают в руках немногих владельцев, формируют контрольные пакеты, а 70—80% ценных бумаг подвижны и являются объектами торговли на фондовом рынке. Рынок ценных бумаг является рынком контроля;

– континентальная – у постоянных акционеров сосредоточены 70—80% ценных бумаг, а 20—30% поступают на рынок и рассматриваются инвесторами как объект временного помещения средств.

Акционерная собственность – лишь часть той совокупности отношений, которые определяют процесс получения прибыли. Каждый из субъектов производственного процесса претендует на часть продукта, производимого как денежным капиталом, так и трудом, природными ресурсами. Сбалансированная компенсация затрат и удовлетворенных интересов каждого из владельцев того или иного ресурса ведут к некоторой оптимальной, равновесной системе участия в итогах производственного процесса. Однако всякий раз участники процесса производства стремятся к большей компенсации.

По мере развития воспроизводственного процесса абсолютная производительность акционерного капитала снижается, т.е. снижается его роль в производстве прибыли, а относительная производительность в виде прибыли, производимой на единицу акционерного капитала, растет. Именно за счет роста относительной производительности акционерного капитала другие владельцы производственных ресурсов увеличивают свою долю в результатах производственной деятельности.

С развитием акционерного общества значение первоначальных денежных инвестиций уступает значению труда управляющего, обеспечивающего преемственность и постоянство бизнеса.

В процессе развития акционерной формы собственности формируются права, которыми пользуются владельцы производственных ресурсов. Такие права влияния на производственный процесс образуют совокупность форм контроля над деятельностью акционерного общества

7.3. Понятие «акционерное общество»

В условиях рыночной экономики функционируют предприятия, организации различных организационно-правовых форм, отличающихся друг от друга способами реализации их владельцами права собственности на принадлежащее им имущество, денежные средства, ценные бумаги, в том числе акции, этих объектов собственности.

Одной из таких организационно-правовых форм, посредством которой реализуется право собственности, является акционерное обшество. В соответствии со ст. 96 Гражданского кодекса Российской Федерации акционерным обществом признается обшество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В то же время акционеры, неполностью оплатившие стоимость акций, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Акционерная форма вложения средств в предпринимательскую деятельность в целях получения дохода (в акционерном обществе – дивидендов) в силу ряда причин весьма привлекательна для юридических и физических лиц.

Во-первых, став акционерами, они приобретают возможность получать дивиденды.

Во-вторых, предпринимательская деятельность всегда рискованна, существует опасность потерять все или часть имеющихся у акционерного общества средств. Что касается акционеров, то, как было показано выше, они рискуют только в пределах средств, затраченных ими на приобретение акций.

В-третьих, акционеры имеют право участвовать в управлении акционерным обществом, участвуя в общем собрании акционеров, а также будучи избранными в органы управления обществом. При этом степень влияния каждого акционера, независимо от того, является ли он юридическим или физическим лицом, на принятие обществом тех или иных решений определяется количеством принадлежащих ему акций. Нередко акционер (группа акционеров) имеет возможность определяющим образом влиять на принятие решений.

В-четвертых, универсальный характер акций, их способность к ликвидности, а часто и высокая ликвидность создают для предпринимателей возможность сравнительно легко и просто распоряжаться своими акциями путем их купли-продажи. К тому же это может служить дополнительным источником дохода при изменении курсовой стоимости акций.

Вместе с тем организационно-правовая форма, характерная для акционерных обществ, является привлекательной и для предпринимателей – организаторов производственной, коммерческой и иных видов деятельности. Она дает возможность путем выпуска и размещения акций привлекать в акционерные общества большое число физических и юридических лиц, а стало быть, значительные

финансовые средства. Капиталы, аккумулированные таким образом, обеспечивают создание реальной финансовой базы для функционирования акционерных обществ.

Итак, в соответствии с п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Из этого определения следует, во-первых, что акционерное общество является коммерческой организацией, т.е. такой, которая преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Во-вторых – и это является главным признаком, отличающим акционерное общество от других обществ и товариществ, – его уставный капитал разделен на определенное в каждом отдельном случае число акций, с каждой из которых связана совокупность обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на практике трансформируются в совершенно определенные права акционера (акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице его органов управления.

В-третьих, разделение уставного капитала общества на определенное количество акций, владельцами которых являются акционеры, не означает, что эти акционеры являются владельцами соответствующих частей его имущества. Согласно п. 1 ст. 66 ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собственности.

В свою очередь акционерам на правах собственности принадлежат акции – ценные бумаги, не носящие вещного характера, хотя и дающие им определенные права. Эго означает, что акционер не вправе потребовать от общества возврата обществу своих акций и возврата уплаченных за них денежных средств либо иной компенсации. Акционер может продать, подарить или завещать свои акции в установленном законодательством порядке. Такое ограничение возможностей акционера на выход из числа его участников имеет для общества весьма большое значение: гарантируется стабильность уставного капитала – финансовой основы общества при смене акционеров.

При банкротстве общества, соответственно при обесценении акций, акционер лишается средств, затраченных им на приобретение акций.

Что касается требований кредиторов к обществу, то они могут быть удовлетворены только за счет имущества, принадлежащего обществу. Какие-либо требования к акционерам кредиторы предъявить не вправе. Эго правило обосновывается имущественной обо-

собленностью общества в качестве субъекта гражданско-правовых отношений. Однако из этого правила есть два исключения.

Согласно Федеральному закону «Об акционерных обществах» акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Эго исключение основано на требовании Закона, согласно которому акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение года с момента его регистрации, а дополнительные акции общества – не позднее одного года с момента их приобретения (размещения).

Поскольку акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную с обществом ответственность, то вступает в силу действие ГК РФ, согласно которому при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех должников вместе, так и от любого из них в отдельности. В данной ситуации кредитор вправе предъявить требование только в части не оплаченной акционером цены акций.

Однако акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность не только совместно с обществом, но и совместно с другими, не оплатившими полностью акции акционерами. Риск возникновения такой солидарной ответственности возникает тогда, когда полностью не оплатили акции несколько акционеров. Сама же солидарная ответственность может иметь трагические последствия для этого акционера (акционеров), которому придется нести материальную ответственность перед кредиторами общества по долгам других акционеров в первую очередь.

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать погашения долга как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полностью долга от одного из солидарных должников (например общества, кого-либо из акционеров), имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются таковыми до тех пор, пока долг не выплачен полностью.

В Федеральном законе «Об акционерных обществах» дается определение акционерного общества как юридического лица и перечисляются признаки, присущие юридическому лицу в соответствии с ГК РФ:

– общество должно иметь в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе;

– оно вправе от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности;

– может быть истцом и ответчиком в суде.

Источником формирования собственного имущества общества могут являться средства, полученные в качестве оплаты за размешенные обществом акции (согласно п. 2 ст. 34 названного Федерального закона, оплата акций общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций или иных ценных бумаг – решением об их размещении).

Другим источником формирования собственного имущества общества является имущество полученное в первую очередь и в основном произведенная обществом продукция, оказанные услуги. Особый порядок формирования собственного имущества акционерных обществ предусмотрен действующим законодательством о приватизации. Имущество было выкуплено акционерами, в ряде случаев частично получено бесплатно при приватизации государственных и муниципальных предприятий (организаций).

Наряду с материальными благами обществу могут принадлежать и блага нематериальные – объекты интеллектуальной собственности, приобретение и использование которой регламентируется законодательством. Согласно ГК РФ в случаях и порядке, установленных Гражданским кодексом и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

Что касается прав собственника имущества, то согласно ГК РФ собственнику принадлежит право владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Вместе с тем собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором. В то же время собственник имущества – в данном случае акционерное обшество – несет риск случайной гибели или случайного повреждения имушества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Все действия по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом общество осуществляет для удовлетворения своих потребностей, достижения цели предпринимательской деятельности – получения прибыли. Общество реализует предоставленные ему законом права по своему усмотрению, за исключением случаев, когда законодательством установлены определенные ограничения.

Коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля, а согласно ГК РФ в отношениях между коммерческими организациями не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда (МРОТ).

В то же время общество обязано при осуществлении своих прав собственника не нарушать права и законные интересы других физических и юридических лиц. Согласно ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. В частности не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Будучи субъектом гражданских прав, акционерное общество вправе защищать свои права в судебном порядке в качестве истца и обязано отвечать в предусмотренных законодательством случаях за свои действия в суде. Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляют суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.

В Законе воспроизводятся положения ГК РФ применительно к акционерным обществам, согласно которым юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Однако отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Если условиями лицензии на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия лицен-

зии не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.