Осторожно, вас хотят обмануть: как избавить рынок стройматериалов от мошенников?
Tekst1.2. Особенности строительных тендеров
Строительные тендеры имеют несколько отличий от обычной закупки. Например, в таком договоре необходимо указать условия об оплате отдельными транзакциями в зависимости от выполнения работ, исходя из объема работ и цены. То есть, работа оплачивается не разом после исполнения, а согласно срокам и размерам, установленным графиком. Если закупка строительных работ осуществляется у единственного поставщика, заказчик обязан привлекать специализированные организации к проведению экспертиз по итогам реализации проекта.
При этом есть исключение: когда объектом закупки выступают различные формы проектной документации или инженерные изыскания.
Для того, чтобы стать поставщиком компания должна отвечать ряду требований: членство в саморегулируемой организации (если цена контракта выше 3 млн), причем выписка из реестра СРО должна быть датирована не ранее месяца до даты окончания приема оформленных заявок, а также у такой организации должен быть опыт выполнения строительных работ, что подтверждается количеством сданных в эксплуатацию объектов.
Строительные закупки со стороны заказчика. Следует отметить, что с 1 октября 2020 г. Минстрой стал единым государственным заказчиком для строительных работ. Это следует из Постановления Правительства РФ, которое было подписано в августе 2020 г. Заказчику следует составить подробное техническое задание для выполнения работ. Соответственно, чем больше заказчик укажет данных (проектная документация, межевание земель, площадь, карта коммуникаций для строительных работ). Это позволит составить полное техническое предложение.
Как участвовать в строительных аукционах
Подрядчику стоит подробно изучить предоставленную документацию. При необходимости запросить разъяснение к ней. После этого необходимо подготовить первую и вторую части заявки на участие в строительном тендере. Первая часть будет включать в себя так называемую «форму 2»: конкретные показатели материалов и товаров, которые будут применяться при строительстве.
Следует отметить, что, учитывая, что объектом закупки является комплекс работ по проектированию, поставке оборудования и материалов, строительству и вводу в эксплуатацию объекта, требование о представлении в составе заявки участника аукциона документов на предлагаемую к поставке продукцию, в соответствии с требованиями технического задания документации об аукционе, обременяет участника закупки заблаговременно произвести/приобрести продукцию по предмету аукциона [73]
Как участвовать в строительных конкурсах
С июля 2020 г. вступило в силу постановление Правительства № 921, которое исключило обязательное проведение строительных закупок в виде аукциона. Это означает, что у заказчиков появилась возможность проводить строительные закупки с помощью электронного конкурса.
Конкурс на строительные работы отличается от аукциона тем, что победитель будет определяться не только по предложению наименьшей цены, но и по ряду критериев, которые устанавливает Заказчик в тендерной документации. То есть заявка участника будет оцениваться по ценовому и неценовому критериям. За каждый из них начисляется определенное количество баллов по 100-бальной системе. Участник, набравший большее количество – становится победителем.
Заявка на конкурс состоит из согласия участника, формы 2 и качественных характеристик, которые используются для оценки.
В соответствии с Постановлением Правительства № 1085, для выполнения работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства установлено, что вес ценового критерия не может быть меньше 60 %, а вес нестоимостного критерия не может превышать 40 %.
Стоимостной критерий оценки конкурсной заявки на участие в строительном тендере. Это ценовое предложение, сделанное участником. В случае, если заявка не является единственной, после рассмотрения первых частей участники могут подать окончательное ценовое предложение. То есть у участника есть шанс снизить предложенную цену.
Нестоимостной критерий оценки конкурсной заявки. В качестве не стоимостных, заказчик может устанавливать критерии: квалификация участников закупки (в который может включаться подкритерий опыт работы, квалификация сотрудников), могут быть установлены критерии качественных, функциональных и экологических характеристик объекта закупки и критерий расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ. Чаще всего из перечисленных используется критерии опыта работ и трудовые ресурсы. Участник, который предоставит максимальное количество сведений и документов, удовлетворяющих требованиям критерия, получает больший бал и увеличивает свои шансы на победу.
В случае если для заказчика лучшим условием исполнения контракта по критерию оценки (показателю) является наименьшее значение критерия оценки (показателя), определяется по формуле:
где КЗ – коэффициент значимости показателя (в случае если используется один показатель, КЗ = 1); Kmin – минимальное предложение из предложений по критерию оценки, сделанных участниками закупки; Ki – предложение участника закупки, заявка (предложение) которого оценивается.
В случае если для заказчика лучшим условием исполнения контракта по критерию оценки (показателю) является его наименьшее значение [59], количество баллов, присуждаемых по этому критерию (НЦБi), определяется:
а) в случае если Кmin > Кпред, по формуле:
б) в случае если Кmax ≤ Кпред, по формуле:
при этом НЦБmin = КЗ · 100.
Показателями нестоимостного критерия оценки «качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупок» в том числе могут быть:
а) качество товаров – строительных материалов (качество работ, качество услуг);
б) функциональные, потребительские свойства товара;
в) соответствие экологическим нормам [59].
В Постановлении также указано, что для оценки заявок (предложений) шкалы оценки заказчик в документации о закупке должен установить количество баллов, присуждаемое за определенное значение критерия оценки (показателя), предложенное участником закупки. В случае если используется несколько показателей, значение, определенное в соответствии со шкалой оценки, должно быть скорректировано с учетом коэффициента значимости показателя [59].
Одной из главных особенностей проведения конкурсов на выполнение строительных работ является то, что в составе заявки заказчик может требовать предоставление выписки из СРО на право выполнения работ в области строительства, реконструкции, капитального ремонта. В такой выписке должно быть указано, что участник вправе заключать не только договоры подряда с юридическими лицами, но и договоры подряда с использованием конкурентных способов заключения договоров. При этом уровень ответственности (предельный размер обязательств по таким договорам) должен соответствовать начальной максимальной цене заключаемого контракта или превышать ее. Обратите внимание, что выписка должна быть получена не ранее, чем за 1 месяц до даты окончания подачи заявок.
Второй особенностью проведения конкурсов на выполнение строительных работ является то, что такие конкурсы могут проводиться в форме конкурсов с ограниченным участием. Это значит, что к участникам также предъявляются обязательные требования, которые в 44-ФЗ называются дополнительными. Если закупка соответствует условиям, установленным в Постановлении правительства № 99 (сумма контракта, вид работ), то к участникам предъявляются соответствующие этому постановлению требования, а именно определенный опыт работ. В случае несоответствия опыта участника конкурса с ограниченным участием постановлению правительства № 99, такой участник до дальнейшего участия не допускается. А в случае отсутствия таких документов такая заявка и вовсе не может быть подана. Соответственно, для участия в таких конкурсах на площадке, где проходит закупка должен быть аккредитован определенный опыт.
Таблица 1.1. Предельные величины значимости критериев оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд
Изменение выбора метода закупки
С 1 сентября 2020 г. для всех строительных работ может проводиться не только электронный аукцион, но и конкурс в электронной форме (Постановление Правительства РФ от 25.06.2020 № 921).
В то же время не стоит полагаться на популяризацию электронного конкурса – это требует больше времени и осложняется необходимостью правильно прописывать критерии оценки приложений.
Обратите внимание, что с ограниченным участием и двухэтапным конкурсом, конкурс может проводиться только в тех случаях, когда это предусмотрено законом.
Изменение требований к участникам покупки
С 1 октября введены новые правила предоставления дополнительных требований участникам строительных закупок (постановление Правительства РФ № 921 от 25.06.2020). Теперь есть возможность предъявлять дополнительные требования, если предметом контракта являются проектные и инженерные исследования.
В соответствии с новой процедурой, уведомления, опубликованные после 09.07.2020, могут рассматриваться как опыт реализации аналогичных контрактов (контрактов) за последние пять лет (ранее это было возможно только за три года).
Дополнительные требования должны быть представлены участникам закупок не только по контрактам на федеральные нужды на сумму более 10 млн рублей, но и по контрактам на нужды субъектов РФ и муниципалитетов на сумму более 5 млн рублей.
Строительство и реконструкция капитальных объектов, в том числе линейных объектов капитального строительства, могут быть подтверждены договором или наличием опыта в определенных видах закупок, сумма которых составляет 10 % и более от закупок НМЦ по контрактной цене свыше 50 млн рублей, 40 % и более – по цене более 100 млн контрактов (лотов). С контрактной ценой свыше 500 млн рублей – 30 % и более.
Кроме этого, для подтверждения опыта были утверждены категории работ, которые могут быть засчитаны:
• строительство и ремонт;
• подготовка проектной документации и (или) реализация инженерных исследований;
• способ ремонта.
В то же время опыт в разных категориях объектов, таких как капитальное строительство, линейные объекты, субординированные структуры и благоустройство, также проверяется отдельно.
Если закупка, строительство и реконструкция объектов капитального строительства, но не линейных объектов то опыт может быть подтвержден контрактом, заключенным по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ или Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, так и гражданско-правовым договором как на строительство, так и на реконструкцию объекта капитального строительства (нелинейного объекта).
Никаких дополнительных требований для работ, которые не указаны в Приложении № 1, например, по текущему ремонту или проектированию предъявлять не нужно.
Следует обратить внимание еще на ряд особенностей при применении Постановления Правительства РФ от 04.02.2015 № 99.
• В новой редакции Постановления Правительства РФ от 04.02.2015 № 99 не регулируются дополнительные требования при цене предыдущего контракта при начальной (минимальной) цене контракта (НМЦК) от 5 и до 10 млн руб.
• Пятилетний срок для подтверждения опыта необходимо считать с момента подписания соответствующего акта, подтверждающего выполнение работ, а не даты контракта (договора).
• Если вы хотите объявить закупку на выполнение работ по капительному ремонту или сносу особо опасных, технически сложных, уникальных объектов капитального строительства, искусственных дорожных сооружений (включенных в состав автомобильных дорог федерального значения) нельзя проводить конкурс с ограниченным участием, допустим только конкурс в электронной форме.
• Нельзя подтвердить опыт выполнения работ по договорам (контрактам) в сфере строительства договорами субподряда – существует практика как судов, так и антимонопольных органов, когда такие случаи признавали нарушением.
Были внесены и изменения в Приложение № 2 к Постановлению № 99 – теперь строительство и реконструкция уникальных объектов (ч. 2 ст. 48.1 ГрК РФ) возможны только через конкурс с ограниченным участием. При этом капитальный ремонт и снос может быть осуществлен через аукцион или конкурс.
Изменения порядка оценки заявок
Новые правила оценки заявок применяются к закупкам, извещения по которым размещены после 9 июля 2020 г. (изм. внесены Постановлением Правительства РФ № 921 от 25.06.2020 г.).
Специальные правила оценки заявок теперь применяются, если предмет контракта – выполнение определенных работ в строительной сфере (строительство, реконструкция, капитальный ремонт и снос), а также если заключаются определенные виды контрактов: контракт жизненного цикла (ст. 16 Федерального закона (ФЗ) от 05.04.2013 № 44-ФЗ, Постановление Правительства РФ от 28.11.2013 № 1087), контракты в порядке ст. 16 и 16.1 44-ФЗ.
При закупках в сфере строительства может быть выбран только один не стоимостный критерий – «квалификация участников закупки».
Измеряется такой критерий (п. 11 Постановления № 1085) наличием у участников закупки определенных ресурсов (финансовых, оборудования), опыта работы, который непосредственно связан с предметом контракта, наличием квалифицированных кадров, деловой репутацией.
Специально для контрактов в сфере строительства теперь предусмотрены следующие показатели нестоимостного критерия
• общая стоимость исполненных контрактов (договоров);
• общее количество исполненных контрактов (договоров);
• наибольшая цена одного из исполненных контрактов (договоров).
Для оценки заявок по данным показателям нужно учитывать исполненные контракты такого же вида (строительство, реконструкция, контракт «жизненного цикла и др.) и только с аналогичным видом объекта закупки (объект капитального строительства, линейный объект и пр.).
Кроме этого, в 2020 г. были подготовлены изменения в закупочное законодательство, которое устанавливает нормы по закупке, в частности строительных материалов, с учетом квотирования ЕАЭС. Так проектом Федерального закона № 969960-7 «О внесении изменений в Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» предусмотрено полномочие Правительство Российской Федерации определять минимальную долю закупок товаров, произведенных в государствах – членах Евразийского экономического союза, работ, услуг, для выполнения, оказания которых поставляется товар, произведенный в государстве – члене Евразийского экономического союза, от годового объема закупок товаров, работ, услуг, включенных в перечень, который установлен действующей редакцией Федерального закона. Кроме этого, Правительство Российской Федерации устанавливает особенности определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), начальной цены единицы товара, работы, услуги на основе функциональных, технических и качественных характеристик, эксплуатационных характеристик товара, произведенного в государстве – члене Евразийского экономического союза, в том числе содержащихся в каталоге товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Также заказчики обязаны осуществлять закупки товаров, произведенных в государствах – членах Евразийского экономического союза, работ, услуг, для выполнения, оказания которых поставляется товар, произведенный в государстве – члене Евразийского экономического союза. Для выполнения данной обязанности заказчик:
1) устанавливает ограничение в отношении товара, произведенного в иностранном государстве (за исключением государства – члена Евразийского экономического союза) или группе иностранных государств (за исключением государств – членов Евразийского экономического союза), работ, услуг, для выполнения, оказания которых поставляется товар, произведенный в иностранном государстве (за исключением государства – члена Евразийского экономического союза) или группе иностранных государств (за исключением государств – членов Евразийского экономического союза), в извещении об осуществлении закупки, в документации о закупке, в приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом;
2) устанавливает в контракте обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) поставить товар, произведенный в государстве – члене Евразийского экономического союза, выполнить работы, оказать услуги с поставкой товара, произведенного в государстве – члене Евразийского экономического союза, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).
В случае если до окончания срока подачи заявок не было подано ни одной заявки с предложением о поставке товара, произведенного в государстве – члене Евразийского экономического союза, выполнении работы, об оказании услуги с поставкой товара, произведенного в государстве – члене Евразийского экономического союза, либо такие заявки были отклонены в порядке, установленном законодательством, заказчик:
1) признает определение поставщика (подрядчика, исполнителя) несостоявшимся в порядке, установленном законодательством;
2) вносит изменения в план-график (при необходимости) и осуществляет в соответствии с Федеральным законом проведение повторного определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при этом при проведении повторной закупки не могут быть изменены объект закупки и иные условия документации о закупке, установленные Федеральным законом, или новую закупку.
3) размещает извещение о проведении повторного определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в единой информационной системе не менее чем за десять дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя).
Выводы
По результатам проведенной экспертизы нормативного регулирования сферы поставок строительных материалов и реализации строительных работ нашей цифровой платформой «ОРЛАН System» были выработаны некоторые практические рекомендации, которые были учтены в рамках разработки функционала и политики риск-менеджмента с позиции защиты наших клиентов.
1. По заключению строительных договоров в т. ч. на поставку отдельных видов строительных материалов:
1.1. Условия договоров должны соответствовать законодательству, ГОСТу, нормативам и действующим правилам возведения строительных объектов;
1.2. Важным элементом является четкое определение гарантийных случаев и основания наступления ответственности кроме тех случаев, которые предусмотрены законом, порядок разрешения разногласий и конфликтных ситуаций, поскольку в каждом конкретном строительном объекте есть свои особенности;
1.3. В договоре на поставку строительных материалов или в дополнительном соглашении к основному подряду, следует предусмотреть четкий терминологический аппарат, который позволит в случае конфликтных ситуаций привлекать как правовые, так и юридические экспертизы.
2. По участию в государственных закупках:
2.1. Подрядчику стоит подробно изучить предоставленную проектную документацию для государственной закупки. При необходимости запросить разъяснение к ней;
2.2. С 2020 г. особенно учитываются нестоимостные критерии оценки. Заказчик может устанавливать требования к квалификация участников закупки (в который может включаться подкритерий опыт работы, квалификация сотрудников), могут быть установлены критерии качественных, функциональных и экологических характеристик объекта закупки и критерий расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ. Чаще всего из перечисленных используется критерии опыта работ и трудовые ресурсы. Участник, который предоставит максимальное количество сведений и документов, удовлетворяющих требованиям критерия получает больший бал и увеличивает свои шансы на победу.
2.3. Опыт выполнения определенных видов работ опыт может быть подтвержден контрактом, заключенным по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ или Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, так и гражданско-правовым договором как на строительство, так и на реконструкцию объекта капитального строительства (нелинейного объекта).
Глава 2. Анализ ситуации в сфере совершения мошеннических действий на рынке строительных товаров
2.1. Выявление особенностей и количество мошеннических действий по сделкам со строительными товарами
В ходе подготовки маркетплейса строительных материалов и строительных работ нами было проведено исследование мошеннических рисков на данном рынке.
Основными показателями криминологической характеристи-кипреступности в целом выступают: динамика, структура и состояние. То же самое применимо и в отношении преступности в сфере поставки строительных материалов.
Показатель «состояние» включает абсолютные данные обо всех официально зарегистрированных преступных деяниях в соответствующей сфере. В контексте данного авторского исследования анализ криминогенной обстановки в сфере совершения мошеннических преступлений на рынке строительных и отделочных материалов проводилсяв два этапа.
• Первый этап – запрос данных в МВД России.
• Второй этап – анализ судебной статистики, полученной при рассмотрении всех приговоров, вынесенных судами первой инстанции, оставленных без изменения надзорным, кассационным и апелляционным судом.
Результатами исследования охватывается информация, отражающая общее количество официально зарегистрированных преступлений в рассматриваемой сфере, а также количество приговоров, которые были приняты судами первой инстанции и оставлены без изменения надзорным, кассационным и апелляционным судом.
Таблица 2.1. Общие статистические сведения о состоянии судимости в России за период 2015-2019 гг. по ст. 159-159.6 УК РФ
Источник: по данным судебного департамента Верховного суда Российской Федерации.
В табл. 2.1 приведены общие статистические данные, отражающие состояние судимости в РФ за период с 2015 по 2019 г. по ст. 159-159.6 УК РФ.
Проанализировав общие статистические данные о состоянии судимости в РФ за период с 2015 г. по первое полугодие 2020 г. по ст. 159-159.6 УК РФ видим, что количество мошеннических преступлений увеличилось в 2019 г. и в первом полугодии 2020 г. Мошеннические преступления, ответственность за совершение которых предусмотрена ч. 3-7 ст. 159 УК РФ, не уменьшились. Это является свидетельством стагнационной тенденции в рассматриваемой сфере. Кроме того, можно говорить об отсутствии результативного превентивного правового регулирования и прочих механизмов, способных повлечь уменьшение количества данного вида преступлений.
В результате опроса, проведенного с участием сотрудников МВД России, были получены статистические сведения о количестве зарегистрированных дел, связанных с мошенническими действиями на рынке строительных и отделочных материалов (табл. 2.2).
Таблица 2.2. Количество зарегистрированных дел, связанных с мошенничеством на рынке строительных материалов, 2015-2020 гг.
Примечание.* цифры примерные, так как точная статистика преступлений по данной категории товара не ведется.
Источник: составлено автором по данным, полученным в результате опроса представителей Министерства внутренних дел Российской Федерации.
Как показывает статистический анализ официально зарегистрированных преступлений на рынке поставок строительных материалов, их рост за последние шесть лет составил около 19 %.
Следует подчеркнуть, что по мнению отдельных экспертов [96] этот вид преступления отличается значительной сложностью в поиске и возвращении потерпевшим денег, которые были похищены в результате мошенничества на рынке строительных и отделочных материалов. Соответственно, раскрываемость мошенничества в рассматриваемой сфере низкая.
Это обстоятельство подтверждается и сложившейся судебной практикой. Статистика, которая была получена при рассмотрении всех приговоров, выложенных в открытый доступ, принятых судами первой инстанции и оставленных без изменения надзорным, кассационным и апелляционным судами, свидетельствует о том, что уровень раскрываемости данного вида преступлений является низким.
В процессе исследования автор использовал такие базы данных судебных решений: «Росправосудие», «Судакт.рф», «Консультант Плюс», ГАС «Правосудие»[1].
Таблица 2.3. Статистика мошеннических действий в сфере строительных материалов, полученная в ходе рассмотрения авторами исследования всех приговоров, принятых в первой инстанции и оставленных без изменения в процессе апелляции, кассации и надзора, количество приговоров
Источник: составлено авторами по данным, полученным в результате анализа судебной практики.
В табл. 2.4 приведены результаты количественного анализа мошеннических действий в области поставок отделочных и строительных материалов (исходя из вида мошеннических схем). Информация получена в процессе анализа материалов судебной практики, имеющихся в открытом доступе.
Таблица 2.4. Мошеннические схемы на рынке строительных материалов, количество приговоров в соответствии с исследовательской выборкой, количество приговоров
Источник: составлено автором по данным, полученным в результате анализа судебной практики.
Проведенный автором анализ материалов судебной практики показывает, что около 1/3 преступлений (в период с 2017 г. и по настоящее время) совершалось организованной преступной группой или группой лиц по предварительному сговору (в 2017 г. – 38 %, в 2018 г. – 35 %, в 2019 г. – 33 %, в 2020 г. – 37 %).
Таблица 2.5. Распределение преступлений по количеству лиц, участвующих в совершении преступления, %
Источник: составлено автором по данным, полученным в результате анализа судебной практики.