Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)

определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

увеличения уставного капитала ООО непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;

утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (п. 5 ст. 52 Кодекса) хозяйственного общества;

2) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;

3) о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;

4) об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества;

5) о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;

6) о требованиях, отличных от установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) или коллегиального исполнительного органа общества;

7) о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале ООО или преимущественного права приобретения размещаемых АО акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника ООО в уставном капитале общества;

8) об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с данным Кодексом или законом об АО;

9) иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.

Согласно части 1 п. 3 комментируемой статьи уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. При этом установлено, что:

в случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие) преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества;

если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Частью 2 данного пункта установлено, что уставом непубличного общества, предусматривающим преимущественное право его акционеров на приобретение отчуждаемых по возмездным сделкам акций, может быть предусмотрено также преимущественное право непубличного общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное право.

На случай возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом непубличного общества, часть 3 данного пункта предусматривает право суда не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право.

В соответствии с заключительным положением ч. 11 ст. 27 Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ акционеры – владельцы акций АО, которое на 1 сентября 2014 г являлось ЗАО и устав которого не предусматривал преимущественного права его акционеров на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, до приведения устава такого общества в соответствие с положениями ГК РФ (в редакции на 1 сентября 2014 г.) пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Как установлено в ч. 12 указанной статьи, акционер такого общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций; извещение акционеров общества осуществляется через общество; извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции; в случае, если акционеры общества не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам; срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или об отказе от использования преимущественного права; при продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер узнал либо должен был узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя; уступка указанного преимущественного права не допускается.

4. В положениях ч. 1 и 2 п. 4 комментируемой статьи регламентирована процедура отчуждения акционером акций непубличного общества третьему лицу в случае, когда устав непубличного общества предусматривает преимущественное право приобретения отчуждаемых акций:

акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом непубличное общество. Извещение должно содержать указание на количество отчуждаемых акций, их цену и другие условия отчуждения акций. Не позднее двух дней со дня получения извещения общество обязано уведомить акционеров о содержании извещения в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок извещения не предусмотрен уставом непубличного общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного осуществить отчуждение своих акций (ч. 1);

акционер вправе осуществить отчуждение акций третьему лицу при условии, что другие акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех отчуждаемых акций в течение двух месяцев со дня получения извещения обществом, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества. Если отчуждение акций осуществляется по договору купли-продажи, такое отчуждение должно осуществляться по цене и на условиях, которые сообщены обществу. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, не может быть менее чем 10 дней со дня получения извещения обществом. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании преимущественного права или об отказе от его использования (ч. 2).

В части 3 данного пункта определены последствия отчуждении акций непубличного общества с нарушением преимущественного права: в этом случае акционеры, имеющие такое преимущественное право, либо само общество, если его уставом предусмотрено преимущественное право приобретения им акций, в течение трех месяцев со дня, когда акционер общества либо общество узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей приобретателя и (или) передачи им отчужденных акций с выплатой приобретателю их цены по договору купли-продажи или цены, определенной уставом общества, а в случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам – передачи им отчужденных акций с выплатой их приобретателю цены, определенной уставом общества, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о преимущественном праве.

5. Положениями ч. 1 и 2 п. 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления уставом непубличного общества необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам, а также регламентирована реализация указанной возможности:

такое положение устава непубличного общества действует в течение определенного срока, предусмотренного его уставом, но не более чем в течение пяти лет со дня государственной регистрации непубличного общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества (ч. 1);

если устав непубличного общества содержит такое положение, соответствующее согласие акционеров считается полученным при условии, что в течение 30 дней или в определенный уставом общества более короткий срок с даты получения обществом уведомления о намерении осуществить отчуждение акций в общество не поступили заявления акционеров об отказе в даче согласия на отчуждение акций. Порядок направления указанных уведомлений и заявлений определяется уставом непубличного общества (ч. 2).

Часть 3 данного пункта определяет последствия отчуждения акций с нарушением соответствующих положений устава непубличного общества: в этом случае акционеры, отказавшиеся дать согласие на отчуждение акций, в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительной сделки об отчуждении акций, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций.

6. Пункт 6 комментируемой статьи предусматривает возможность установления уставом непубличного общества либо решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами непубличного общества, того, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

7. В пункте 7 комментируемой статьи установлено, что дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных ГК РФ для участников хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества. Обязанности акционеров общества закреплены в данном Кодексе в качестве обязанностей участников корпораций (п. 4 ст. 65²) и обязанностей участников хозяйственных товариществ и обществ (п. 2 ст. 67). В пункте 2 ст. 67 ГК РФ установлено, что участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами (см. коммент. к ст. 31 Закона).

8. Пунктом 8 комментируемой статьи определен порядок включения в устав непубличного общества положений, установленных пунктами 3, 5-7 данной статьи: такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

В соответствии с общей нормой п. 4 ст. 66³ ГК РФ в случаях, если положения, предусмотренные пунктом 3 данной статьи (они приведены выше), не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с данным Кодексом или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества.

Статья 7¹. Приобретение непубличным обществом публичного статуса

1. Непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным.

Общество вправе представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, при условии регистрации проспекта его акций и заключения обществом договора с организатором торговли о листинге его акций.

Непубличное общество приобретает публичный статус со дня государственной регистрации указанных изменений в его устав и внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным.

2. Решение о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов всех акционеров – владельцев акций каждой категории (типа), если уставом непубличного общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов. Одновременно с указанным решением общим собранием акционеров могут быть приняты решение о внесении в устав общества изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества, и (или) решение о размещении посредством открытой подписки дополнительных акций общества.

Если одновременно с решением о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным, принимается решение о внесении в устав непубличного общества изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества, первое решение вступает в силу со дня государственной регистрации изменений в устав непубличного общества в части его приведения в соответствие с требованиями к публичному обществу. В этом случае указанные решения принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов всех акционеров – владельцев акций каждой категории (типа), если уставом непубличного общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов, а при наличии привилегированных акций, указанных в пункте 6 статьи 32 настоящего Федерального закона, также единогласно всеми акционерами – владельцами таких привилегированных акций.

3. Регистрация проспекта акций при приобретении обществом публичного статуса может осуществляться одновременно с государственной регистрацией их выпуска (дополнительного выпуска).

Документы для регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций представляются в Банк России до внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. В этом случае решение о регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также решение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций принимаются Банком России до внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений, предусмотренных настоящим пунктом, и вступают в силу со дня внесения соответствующих сведений в указанный реестр.

4. Дополнительными основаниями для отказа в регистрации проспекта акций, государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций при приобретении непубличным обществом публичного статуса являются:

1) несоответствие размера уставного капитала и размещенных акций общества, положений устава, а также состава и структуры органов общества требованиям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом для публичного общества;

2) отсутствие заключенного обществом договора с организатором торговли о листинге акций общества.

1. В комментируемой статье регламентировано приобретение непубличным обществом публичного статуса, а в следующей статье – прекращение публичного статуса общества. Обе статьи введены с 1 июля 2015 г. Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, внесшим изменения в т. ч. в ч. 11 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ в части признания АО в качестве публичного (см. коммент. к ст. 7 Закона). Как отмечено в п. 2 письма Банка России от 25 ноября 2015 г. № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», положения ст. 7¹ и 7² комментируемого Закона применяются к тем АО, которые на основании ч. 7 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ привели свои уставы в соответствие с ГК РФ (имеют наименование «публичное акционерное общество» или «акционерное общество»); кроме того, положения комментируемой статьи применяются к АО, которые не признаются публичными и уставы которых не приведены в соответствие с ГК РФ (имеют наименование «открытое акционерное общество» или «закрытое акционерное общество»), но которые хотят приобрести публичный статус.

В соответствии с ч. 1 п. 1 комментируемой статьи непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным. Данное положение основано на норме п. 1 ст. 66³ части первой ГК РФ (статья введена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ), согласно которой правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (см. коммент. к ст. 7 Закона).

Часть 2 п. 1 комментируемой статьи определяет условия возникновения у общества права представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, – это регистрация проспекта акций общества и заключение обществом договора с организатором торговли о листинге его акций. Регистрации проспекта акций при приобретении обществом публичного статуса посвящены положения п. 3 комментируемой статьи (см. ниже).

Соответственно, Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ пункт 1 ст. 17 Закона о государственной регистрации юридических лиц дополнен подпунктом «д», устанавливающим, что для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется документ, подтверждающий принятие Банком России решения о регистрации проспекта акций, если в учредительные документы юридического лица, являющегося НПАО, вносятся изменения о включении в его фирменное наименование указания на то, что оно является публичным (см. коммент. к ст. 14 Закона).

В части 3 п. 1 комментируемой статьи определен момент приобретения непубличным обществом публичного статуса – день государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества и внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. Это положение соответствует упомянутой выше общей норме п. 1 ст. 66³ ГК РФ, а также норме п. 2 ст. 14 комментируемого Закона, согласно которой по общему правилу изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

2. Положения п. 2 комментируемой статьи регламентируют принятие обществом решения о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным:

в соответствии с ч. 1 данного пункта решение о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов всех акционеров – владельцев акций каждой категории (типа). При этом предусмотрена возможность установления уставом непубличного общества необходимости большего числа голосов;

часть 1 пункта также предусматривает возможность принятия обществом одновременно решения о внесении в устав общества изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества, и (или) решения о размещении посредством открытой подписки дополнительных акций общества;

для случая, когда одновременно с решением о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным, принимается решение о внесении в устав непубличного общества изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества, в ч. 2 пункта установлено, что первое решение вступает в силу со дня государственной регистрации изменений в устав непубличного общества в части его приведения в соответствие с требованиями к публичному обществу;

в соответствии с ч. 2 пункта в этом случае указанные решения принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов всех акционеров – владельцев акций каждой категории (типа) (при этом предусмотрена возможность установления уставом непубличного общества необходимости большего числа голосов), если уставом непубличного общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов, а при наличии привилегированных акций, указанных в п. 6 ст. 32 комментируемого Закона, также единогласно всеми акционерами – владельцами таких привилегированных акций.

Как отмечено в п. 6 названного выше письма Банка России от 25 ноября 2015 г. № 06-52/10054, возможность приобретения публичного статуса иным способом, нежели предусмотренным в п. 1 и 2 комментируемой статьи, в т. ч. при учреждении АО, законодательством РФ не предусмотрена; таким образом, с учетом требований комментируемой статьи, с 1 июля 2015 г. вновь создаваемые путем учреждения АО не могут сразу являться публичными; создаваемое путем учреждения АО может быть только непубличным и вправе в дальнейшем приобрести публичный статус в порядке, установленном комментируемой статьей.

3. В части 1 п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что регистрация проспекта акций при приобретении обществом публичного статуса может осуществляться одновременно с государственной регистрацией их выпуска (дополнительного выпуска).

Согласно части 2 данного пункта документы для регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций представляются в Банк России до внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. Как установлено при этом, в этом случае решение о регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также решение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций принимаются Банком России до внесения в ЕГРЮЛ сведений, предусмотренных данным пунктом, и вступают в силу со дня внесения соответствующих сведений в указанный реестр.

Соответственно, упомянутым выше Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ статья 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» дополнена пунктом 6, согласно которому: документы для регистрации проспекта акций АО при приобретении им публичного статуса представляются в Банк России до внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что оно является публичным; решение о регистрации такого проспекта ценных бумаг принимается Банком России до внесения в ЕГРЮЛ сведений, предусмотренных данным пунктом, и вступает в силу с даты их внесения. При применении данной нормы подлежит применению глава 63¹ «Регистрация проспекта акций при приобретении акционерным обществом публичного статуса» Стандартов эмиссии ценных бумаг (глава введена Указанием Банка России от 28 октября 2016 г. № 4171-У^[166]).

Тем же Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ статья 5 Закона о государственной регистрации юридических лиц дополнена пунктом 5¹, устанавливающим, что документы для внесения в учредительные документы юридического лица, являющегося НПАО, изменений о включении в его фирменное наименование указания на то, что оно является публичным, представляются указанным юридическим лицом в регистрирующий орган в течение 14 рабочих дней со дня принятия Банком России решения о регистрации проспекта акций указанного юридического лица.

4. Положения п. 4 комментируемой статьи предусматривает дополнительные основания для отказа в регистрации проспекта акций, государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций при приобретении непубличным обществом публичного статуса. В частности, это следующие случаи:

1) несоответствие размера уставного капитала и размещенных акций общества, положений устава, а также состава и структуры органов общества требованиям, установленным ГК РФ и комментируемым Законом для публичного общества;

2) отсутствие заключенного обществом договора с организатором торговли о листинге акций общества.

Заключение обществом договора с организатором торговли о листинге его акций предусмотрено в качестве одного из условий возникновения у общества права представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, в ч. 2 п. 1 комментируемой статьи.

Регистрация проспекта акций влечет возникновение у общества обязанности по раскрытию информации. Упомянутым выше Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ статья 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» дополнена пунктом 4¹, согласно которому в случае регистрации проспекта акций при приобретении эмитентом, являющимся АО, публичного статуса такой эмитент обязан осуществлять раскрытие информации на рынке ценных бумаг в соответствии с п. 4 данной статьи после вступления в силу решения о регистрации указанного проспекта ценных бумаг (внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании эмитента, содержащем указание на то, что он является ПАО).

Указанный пункт 4¹ ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» с 28 декабря 2018 г. Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ изложен полностью в новой редакции, согласно которой в случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан осуществлять раскрытие информации на рынке ценных бумаг в соответствии с п. 4 данной статьи:

1) после начала размещения эмиссионных ценных бумаг либо, если это предусмотрено проспектом ценных бумаг, после его регистрации;

2) после регистрации проспекта ценных бумаг, не связанной с размещением таких ценных бумаг;

3) после вступления в силу решения о регистрации проспекта акций при приобретении эмитентом публичного статуса.