Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)

О понятии солидарной ответственности см. комментарий к ст. 2 Закона, а о понятии субсидиарной ответственности и вины – комментарий к ст. 3 Закона.

4. Пункт 4 комментируемой статьи воспроизводит и детализирует положения ст. 106 части первой ГК РФ в прежней редакции о зависимом хозяйственном обществе: хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций АО или 20 % уставного капитала ООО (п. 1); хозяйственное общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций АО или 20 % уставного капитала ООО, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах (п. 2). В пункте 3 указанной статьи Кодекса также установлено, что пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом. Однако, данное положение развитие в нормах комментируемого Закона не получило.

Как говорилось выше, указанная статья 106 ГК РФ признана утратившей силу Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ, которым на смену этой статье в данный Кодекс включена статья 53² «Аффилированность». В указанной новой статье установлено, что в случаях, если ГК РФ или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом. В пункте 4.1.4 разд. III Концепции развития гражданского законодательства России отмечалась целесообразность отказаться от использования в ГК РФ понятий «преобладающее общество» и «зависимое общество» как не оправдавших себя на практике и не несущих особой смысловой нагрузки.

На основании приведенного положения п. 2 ст. 106 ГК РФ в прежней редакции в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи определено, что общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом Банком России и федеральным антимонопольным органом. В настоящее время соответствующим актом является Положение о раскрытии информации эмитентами, глава 75 «Раскрытие акционерным обществом дополнительных сведений» помимо прочего которого регламентирует опубликование сообщения о приобретении АО более 20 % голосующих акций другого АО.

В первоначальной редакции п. 3 комментируемой статьи и других положений комментируемого Закона говорилось о соответствующих полномочиях федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а не Банка России. Соответствующие изменения внесены Федеральным законом от 23 июля 2013 г. № 251-ФЗ в связи с передачей Банку России полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков. В этой связи необходимо отметить следующие два момента, имеющих значение при рассмотрении положений комментируемого Закона. Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) упразднена Указом Президента РФ от 25 июля 2013 г. № 645 «Об упразднении Федеральной службы по финансовым рынкам, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации»^[155], а для обеспечения исполнения Банком России функций по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков с 1 сентября 2013 года образована Служба Банка России по финансовым рынкам, которая и осуществляет функции упраздненной ФСФР России.

Как установлено в ч. 2 п. 4 ст. 6 Закона об ООО, ООО, которое приобрело более 20 % голосующих акций АО или более 20 % уставного капитала другого ООО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

В этой связи, а также предваряя рассмотрение других норм комментируемого Закона, следует отметить, что приказом ФНС России от 16 июня 2006 г. № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» (в ред. приказа ФНС России от 28 августа 2013 г. № ММВ-7-14/293@)^[156] в целях реализации положений Закона о государственной регистрации юридических лиц в части обеспечения публикации сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, установлено, что сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ и предназначенные для публикации, а также иные сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством РФ о государственной регистрации, публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».

Названным приказом ФНС России от 16 июня 2006 г. № САЭ-3-09/355@ также утвержден следующий состав сведений, публикуемых в журнале «Вестник государственной регистрации»:

1) сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, предоставляемые для публикации в журнале «Вестник государственной регистрации»:

сведения о создании юридических лиц – сведения о государственной регистрации юридических лиц при их создании; сведения о государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации; сведения о внесении в ЕГРЮЛ сведений о юридических лицах, зарегистрированных до 1 июля 2002 г.;

сведения о прекращении деятельности юридических лиц – сведения о начале процесса ликвидации юридических лиц; сведения о государственной регистрации юридических лиц в связи с их ликвидацией; сведения о прекращении деятельности юридических лиц в связи с реорганизацией; сведения о прекращении деятельности юридических лиц по иным основаниям; сведения об исключении из ЕГРЮЛ недействующих юридических лиц;

2) сведения о принятых решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ:

сведения о принятом решении о предстоящем исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, направляемые регистрирующими органами для публикации в журнале «Вестник государственной регистрации»:

сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Необходимо иметь в виду, что антимонопольным законодательством установлен ряд требований к совершению сделок по приобретению голосующих акций АО и долей в уставном капитале ООО. Так, в статье 28 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»^[157] определены сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа, а в статье 29 названного Закона – сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций с предварительного согласия антимонопольного органа. При применении положений указанных статей учитываются постановления Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 334 «Об установлении величин активов лизинговых организаций в целях осуществления антимонопольного контроля» (наименование в ред. постановления Правительства РФ от 18 октября 2014 г. № 1071)^[158] и от 18 октября 2014 г. № 1072 «Об установлении величин активов финансовых организаций, поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, в целях осуществления антимонопольного контроля»^[159].

Следует также учитывать, что организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 %, в соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 105¹ части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ^[160]) признаются в целях данного Кодекса взаимозависимыми лицами. Соответственно, такие организации подпадают под действие положений разд. V¹ «Взаимозависимые лица и международные группы компаний. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании. Документация по международным группам компаний» части первой НК РФ (раздел введен Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ, наименование в ред. Федерального закона от 27 ноября 2017 г. № 340-ФЗ^[161]).

Норма подпункта 2 п. 2 ст. 23 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 24 ноября 2014 г. № 376-ФЗ^[162]) устанавливает, что налогоплательщики-организации обязаны сообщать в налоговый орган по месту своего нахождения о своем участии в российских организациях (за исключением случаев участия в хозяйственных товариществах и обществах с ограниченной ответственностью) в случае, если доля прямого участия превышает 10 %, – в срок не позднее одного месяца со дня начала такого участия.

Форма № С-09-6 «Сообщение об участии в российских организациях», а также порядок заполнения данной формы утверждены приказом ФНС России от 9 июня 2011 г. № ММВ-7-6/362@ «Об утверждении форм и форматов сообщений, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации, а также порядка заполнения форм сообщений и порядка представления сообщений в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи» (в ред. приказа ФНС России от 11 августа 2015 г. № СА-7-14/345@^[163]).

Статья 7. Публичные и непубличные общества

1. Общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

2. Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц.

3. Уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. В случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие) преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Уставом непубличного общества, предусматривающим преимущественное право его акционеров на приобретение отчуждаемых по возмездным сделкам акций, может быть предусмотрено также преимущественное право непубличного общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное право.

В случае возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом непубличного общества, суд вправе не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право.

4. Акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом непубличное общество, устав которого предусматривает преимущественное право приобретения отчуждаемых акций. Извещение должно содержать указание на количество отчуждаемых акций, их цену и другие условия отчуждения акций. Не позднее двух дней со дня получения извещения общество обязано уведомить акционеров о содержании извещения в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок извещения не предусмотрен уставом непубличного общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного осуществить отчуждение своих акций.

Акционер вправе осуществить отчуждение акций третьему лицу при условии, что другие акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех отчуждаемых акций в течение двух месяцев со дня получения извещения обществом, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества. Если отчуждение акций осуществляется по договору купли-продажи, такое отчуждение должно осуществляться по цене и на условиях, которые сообщены обществу. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, не может быть менее чем 10 дней со дня получения извещения обществом. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании преимущественного права или об отказе от его использования.

При отчуждении акций непубличного общества с нарушением преимущественного права акционеры, имеющие такое преимущественное право, либо само общество, если его уставом предусмотрено преимущественное право приобретения им акций, в течение трех месяцев со дня, когда акционер общества либо общество узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей приобретателя и (или) передачи им отчужденных акций с выплатой приобретателю их цены по договору купли-продажи или цены, определенной уставом общества, а в случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам – передачи им отчужденных акций с выплатой их приобретателю цены, определенной уставом общества, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о преимущественном праве.

5. Уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Указанное положение устава непубличного общества действует в течение определенного срока, предусмотренного его уставом, но не более чем в течение пяти лет со дня государственной регистрации непубличного общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества.

Если уставом непубличного общества предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций, такое согласие считается полученным при условии, что в течение 30 дней или в определенный уставом общества более короткий срок с даты получения обществом уведомления о намерении осуществить отчуждение акций в общество не поступили заявления акционеров об отказе в даче согласия на отчуждение акций. Порядок направления уведомлений и заявлений, предусмотренных настоящим абзацем, определяется уставом непубличного общества.

При отчуждении акций с нарушением указанных в настоящем пункте положений устава непубличного общества акционеры, отказавшиеся дать согласие на отчуждение акций, в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительной сделки об отчуждении акций, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций.

6. Уставом непубличного общества либо решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами непубличного общества, может быть предусмотрено, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

7. Дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации для участников хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества.

8. Установленные пунктами 3, 5-7 настоящей статьи положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

1-2. Комментируемая статья, посвященная двум типам обществ – публичным и непубличным, изложена с 1 июля 2015 г. Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней редакции данной статьи соответственно положениям ст. 97 части первой ГК РФ в прежней редакции говорилось о таких типах обществ, как открытое и закрытое.

Изменения внесены соответственно новеллам Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ, которым наряду с прочим ГК РФ дополнен статьей 66³ «Публичные и непубличные общества», а статья 97 данного Кодекса изложена полностью в новой редакции. О необходимости соответствующих новелл говорилось в п. 4.1.5 разд. III Концепции развития гражданского законодательства РФ:

в ГК РФ и в комментируемом законе необходимо закрепить особенности функционирования ПАО (известных немецкому, английскому и американскому корпоративному законодательству), которыми признаются АО с момента государственной регистрации проспекта их акций, подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке. Такие особенности фрагментарно предусмотрены лишь Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», тогда как они прежде всего должны быть установлены в ГК РФ и в комментируемом Законе;

эти особенности публичных АО должны заключаться, в частности: 1) в повышенных требованиях к минимальной величине уставного капитала; 2) в обязательном вхождении в состав совета директоров независимых директоров; 3) в публичном ведении таким обществом своих дел, проявляющемся в раскрытии информации о его деятельности (целесообразно закрепить в законе критерии раскрытия информации, содержащиеся в Первой директиве ЕС о публикации 1968 г.); 4) в наличии специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров.

При этом в п. 4.1.6 данной Концепции отмечалось, что АО, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в ООО, что фактически происходит с ЗАО; в этой связи представляется недопустимым ограничение обращения акций таких обществ, в т. ч. и посредством закрепления за их участниками преимущественных прав приобретения акций, отчуждаемых третьим лицам (п. 2 ст. 97 комментируемой главы); в связи с этим следует отказаться от искусственного выделения типов АО (открытые и закрытые).

В пункте 1 комментируемой статьи воспроизведено положение данного пункта в прежней (первоначальной) редакции, предусматривавшее, что общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Изменены лишь обозначения типов общества.

Подобным образом, а также с иными соответствующими изменениями в п. 2 комментируемой статьи вошли положения ч. 1 п. 2 и ч. 1 п. 3 данной статьи в прежней редакции (т. е. в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ), которыми устанавливалось следующее:

открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований комментируемого Закона и иных правовых актов РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ (ч. 1 п. 2);

общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (ч. 1 п. 3).

В рамках деления хозяйственных обществ на публичные и непубличные положениями п. 1 и 2 ст. 66³ ГК РФ определено, что:

публичным является АО, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1);

ООО и АО, которое не отвечает признакам, указанным в п. 1 данной статьи, признаются непубличными (п. 2).

Соответственно, первоначально в п. 1 письма Банка России от 18 августа 2014 г. № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»^[164] (позднее указывалось, что данное письмо не подлежит применению) отмечалось, что признаками ПАО, предусмотренными пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого АО, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение).

Согласно положениям п. 1 ст. 97 части первой ГК РФ в новой редакции (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ):

ПАО (п. 1 ст. 66³ Кодекса) обязано представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 1);

АО вправе представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 2);

АО приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 3).

В соответствии с п. 2 ст. 97 ГК РФ в новой редакции приобретение НПАО статуса публичного общества (п. 1 данной статьи) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о ПАО, установленным данным Кодексом, законом об АО и законами о ценных бумагах.

Заключительным положением ч. 11 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ устанавливалось, что АО, созданные до дня вступления в силу данного Закона (т. е. до 1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам ПАО (п. 1 ст. 66³ ГК РФ), признаются ПАО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ данная часть дополнена указанием на исключение – это случаи, когда на день вступления в силу Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ такие АО являлись ЗАО или ОАО, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Тем же Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ статья 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ дополнена частью 11¹, согласно которой: АО, созданное до дня вступления в силу Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ, которое отвечает признакам ПАО, предусмотренным пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, вправе отказаться от публичного статуса, если на день вступления в силу данного Закона его акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, не были включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, и число его акционеров не превышает 500, путем внесения в устав АО соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах; решение Банка России об освобождении АО от обязанности раскрывать информацию вступает в силу со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании АО, в котором отсутствует указание на его публичный статус; решение об обращении в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию и решение о внесении в устав АО изменений, предусмотренных данной частью, принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; при этом акционеры – владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при принятии решений по указанным вопросам; положения, предусмотренные данной частью, не применяются к АО, устав и фирменное наименование которого содержат указание на то, что АО является публичным.

Согласно заключительным положениям ч. 7 ст. 27 Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ: АО, созданное до 1 сентября 2014 года, устав и фирменное наименование которого на день вступления в силу данного Закона (т. е. на 1 июля 2015 г.) содержат указание на то, что оно является публичным, и к которому не применяются положения пункта 1 ст. 66³ ГК РФ, определяющие признаки ПАО, в течение пяти лет со дня вступления в силу данного Закона обязано обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного общества; решение о внесении в устав АО, указанного в данной части, изменений, предусматривающих исключение из его фирменного наименования указания на статус публичного общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; для государственной регистрации изменений в устав АО, предусмотренных данной частью, помимо иных документов, определенных законодательством РФ о государственной регистрации юридических лиц, представляется документ, подтверждающий принятие Банком России решения об освобождении АО от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах, или документ Банка России об отсутствии у АО указанной обязанности.

Соответственно, пунктом 1 письма Банка России от 25 ноября 2015 г. № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»^[165] сообщено следующее:

АО, устав и наименование которых не приведены в соответствие с требованиями ГК РФ и продолжают сохранять указание на тип АО, не являются публичными, если они: несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, на 1 сентября 2014 г. являлись ЗАО; несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, на 1 сентября 2014 г. являлись ОАО и до 1 сентября 2014 г. получили в установленном статьей 30¹ Федерального закона «О рынке ценных бумаг» порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную статьей 30 данного Закона, или погасили, в т. ч. в результате конвертации, все акции или конвертируемые в акции ценные бумаги, которые публично размещались или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах;

указанные АО вправе приобрести публичный статус в порядке и с соблюдением требований, установленных статьей 7¹ комментируемого Закона;

Банк России рекомендует таким АО (за исключением АО, которые на 1 сентября 2014 г. являлись ЗАО) включать в состав документов, представляемых в уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для государственной регистрации изменений, вносимых в устав (государственной регистрации новой редакции устава) в части его приведения в соответствие с требованиями ГК РФ и исключения из наименования указания на тип АО, заверенную АО или в нотариальном порядке копию документа, подтверждающего получение АО освобождения от обязанности раскрывать информацию или погашение всех акций или конвертируемых в акции ценных бумаг, которые публично размещались или публично обращались (например, выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг, уведомления уполномоченного государственного органа (ФСФР России, территориального органа ФСФР России, Банка России) об освобождении АО от обязанности раскрывать информацию);

кроме того, тем АО, которые на 1 сентября 2014 г. являлись открытыми АО и не соответствуют признакам ПАО, установленным пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, для государственной регистрации изменений, вносимых в устав (государственной регистрации устава в новой редакции), в части его приведения в соответствие с требованиями ГК РФ и исключения из наименования указания на тип АО, Банк России рекомендует дополнительно представлять в регистрирующий орган заверенную АО или в нотариальном порядке копию документа, подтверждающего отсутствие у такого АО акций и конвертируемых в акции ценных бумаг, которые размещались посредством открытой подписки (выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг).

3. В пунктах 3-8 комментируемой статьи предусмотрены положения, которые могут быть включены в устав непубличного общества положений, а также регламентировано включение этих положений в устав, исключения их из устава. В этом отношении, прежде всего, следует отметить, что согласно общим нормам п. 3 ст. 66³ ГК РФ по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:

1) о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:

внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;

реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;

определения количественного состава коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65³ Кодекса) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;